Acción de precario

 ICA de Rancagua, Rol N° 1211-2022. Redacción del Ministro Sr. Michel González Carvajal.
 Undécimo: Que, conforme al artículo 2195, constituye un precario el goce gratuito de una cosa ajena, no amparado en un título que le sirva de fundamento y explicable sólo por la ignorancia o mera tolerancia de su dueño. En tal situación, el propietario de la cosa tenida por una tercera persona puede recuperarla en cualquier momento, ejerciendo la acción correspondiente, con arreglo al procedimiento sumario, según el artículo 680 N° 6 del Código de Procedimiento Civil.
 
 Así las cosas, para que exista precario, como ya tantas veces se ha señalado, es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos copulativos: a) que el demandante sea dueño de la cosa cuya restitución solicita; b) que el demandado ocupe ese bien; y c) que tal ocupación sea sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño.
 
 Duodécimo: Que, en el caso que se trae a conocimiento de esta Corte, la discrepancia jurídica surge en torno al tercer elemento reseñado precedentemente, pues no existe controversia sobre el dominio del inmueble y tampoco se discute la ocupación por parte de la demandada. El punto a dilucidar, entonces, se circunscribe a determinar si, a la luz de los hechos de la causa, existe un título que justifique la ocupación de la demandada.
 
 Décimo Tercero: Que, sobre el particular, la Corte Suprema ha señalado de manera consistente que: “sobre la materia esta Corte Suprema ha tenido la oportunidad de señalar que el precario es una cuestión de hecho, y constituye un impedimento para su establecimiento que el tenedor tenga alguna clase de justificación para ocupar la cosa cuya restitución se solicita, aparentemente seria o grave, sea que vincule al actual dueño con el ocupante o a este último con la cosa, aunque sea de lo aparentemente ajeno. Así entonces, cuando el inciso 2° del artículo 2195 del Código Civil señala que constituye precario la tenencia de una cosa ajena sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño, debe entenderse que la expresión mera tolerancia está aludiendo a la ausencia de un título que justifique la tenencia, más no necesariamente a la existencia de una convención celebrada entre las partes. En este punto resulta pertinente tener en especial consideración que la referida disposición señala que constituye también precario la tenencia de una cosa ajena sin previo contrato, por ende, es un presupuesto de la esencia del precario la absoluta y total carencia de cualquier relación jurídica entre el propietario y el ocupante de la cosa, es decir, una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o ignorada, sin fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante. Consecuencialmente, la cosa pedida en la acción de precario, esto es, la restitución o devolución de una cosa mueble o raíz, encuentra su justificación en la ausencia absoluta de nexo jurídico entre quien tiene u ocupa esa cosa y su dueño o entre aquél y la cosa misma. (Corte Suprema, rol N°11143-20 y 2570-2020).
 
 Décimo Cuarto: Que, en la especie, no es posible afirmar que la cosa pedida en la acción de precario, esto es, la restitución o devolución del inmueble antes mencionado, encuentre su justificación en la ausencia absoluta de nexo jurídico entre quien tiene u ocupa esa cosa y su dueño o entre aquél y la cosa misma, puesto que doña Mará Angélica Silva Araya cuenta con una escritura de compraventa realizada con una antecesora en el dominio del inmueble cuya restitución se solicita, por lo que aun cuando dicha escritura no se encuentre inscrita en el Conservador de Bienes Raíces correspondiente, al ser el precario una situación de hecho, su ocupación no carece de título, lo que le permite enervar la acción intentada, al ser ella junto a la demandada, su suegra, ocupantes del referido inmueble, razón por la cual la demanda debe ser rechazada.

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• Algunas consideraciones sobre el precario y la naturaleza jurídica del precarista. Arturo Selman Nahum. Ius et Praxis vol.24 no.2 Talca dic. 2018